Анали Правног факултета у Београду

156

АНАЛИ ПРАВНОГ ФАКУЛТЕТА

IN FRAUDEM LEGIS DOMESTICAE AGERE

I. У нашем међународном приватном праву, као и у међународном приватном праву готово свих европсних земаља (1), постоји посебна установа под називом изигравагьа закона или in fraudem legis domesticae agere. Ова установа, краће названа fraus legis, доводи у предвиђеним случајевима до одбијања примене материјалног права на које упућују колизионе норме при заснивању правних односа са елементом иностраности или до непризнавања деловања правних послова са елементом иностраности, иако су настали у складу са колизионим системом домаће државе. Fraus legis или изигравање закона, као установа међународног приватног права, постоји по владајућем мишльегьу у сваком случају када странке свесно и намерно у правки однос уносе, мењају или бришу елеменат иностраности, како би избегле примену права домаће државе, и како би, искоришћујући колизиони систем, свој однос подвргле регулиоаньу матери] алног права оне земље које je за странке субјективно најповољније. Према томе, изигравање закона о међународном приватном праву може да постоји; 1) када странке уношењем елемента иностраности у правни однос избегну примену домаћег материјалног права, jep je за њих поволшија примена колизионог система и материјалних норми на које колизиони систем упућује; 2) када странке у одређеном односу мењају елеменат иностраности, како би избегле примену домаћег материјалног права, jep je за њих повољнија примена материјалног права на које упућује измењене колизиона норма и 3) када странке исюьуче елеменат иностраности, како би избегле примену домаћег права, jep je за н>их поволшије регулисање датог односа по материјалном праву које се јавља као меродавно по искл.учењу елемента иностраности. Установа изигравања закона у нашем међународном приватном праву није посебно регулисана. Она важи као последица примене принципа да нико не сме злоупотребл>авати правне могућности које појединац има у оквиру датог поретка, односно да шгко не сме злоупотребљавати сам правни поредак, како би дошао до цшьева супротних правилној примени правних норми. Са тога гледишта установа изигравања закона има извесне додирне тачке са установом изигравагьа или злоупотребе 'права (abusus iuris). Под злоупотребом права, још од римских времена, подразумева се злобно или пакосно коришћење властитим правом, а то значи такво коришћење властитим правом, при чему се као циљ деловагьа правног овлапгћеника не јавља жеља да се оствари садржина права већ намерз да се оштети друто лице. Правне радње, настале као последица пакосног или злобнот деловаша правних овлашћеника, не произволе редовне последице и могу се сматрати као повод за накнаду учзпьене штете. Сличност између установе изиграваше закона и установе изигравагье или злоупотреба права, према томе, састоји се управо у чињеници што je и у једном и у другом случају реч о таквом деловању које при-

(1) Између европских земаља fraus legis као посебна установа не постојп у енглеском праву. О односу осталих држава према тој установи в. Ајзнер: Међународно приватно право, I, Загреб, 1953, с, 89 сл.